КоАП и правовые алгоритмы исполнении законодательства (ч.1)

Захарочкина Елена Ревовна
Доцент кафедры УЭФ ФПП ОП ММА им. И.М. Сеченова, к.фарм.н.

С целью разрешения ряда проблем руководителям фармацевтических организаций целесообразно обратить внимание на предлагаемые правовые алгоритмы, выделяющие важные статьи КоАП РФ, с акцентами на некоторых конкретных вопросах касательно применения ККТ и кассовой дисциплины.

Алгоритм «Важные статьи КоАП РФ, на которые следует обратить внимание руководителям фармацевтических организаций  при проведении проверок»

Сокращения: АП – административные правонарушения, АО – административная ответственность, АР – административное расследование

Статья 26.2 КоАП РФ «Доказательства»

Доказательствами по делу об АП являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события АП, виновность привлекаемого к АО лица, а также иные имеющие значение для правильного разрешения дела обстоятельства.

Данные устанавливаются:

– протоколом об АП, другими предусмотренными КоАП протоколами (протокол о применении меры обеспечения производства по делу об АП, протокол рассмотрения дела об АП),

– объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об АП, показаниями потерпевшего, свидетелей (ст. 26.3 КоАП РФ);

– заключением эксперта [ст. 26.4 КоАП РФ «Экспертиза2,  ст. 26.5 КоАП РФ «Взятие проб и образцов» (почерка, товаров и других предметов для проведения экспертизы)];

– иными документами (ст. 26.7  КоАП РФ);

– показаниями специальных технических средств (измерительные приборы, утвержденные в установленном порядке в качестве средств измерения, имеющие соответствующие сертификаты и прошедшие метрологическую проверку) ст. 26.8 КоАП РФ,

– вещественными доказательствами (ст. 26.6 КоАП РФ).

При этом, использование полученных с нарушением закона доказательств не допускается.

Следует иметь в виду, что к документам могут быть отнесены материалы фото- и киносъемки, звуко- и видеозаписи, информационных баз и банков данных и иные носители информации (ст.ст. 26.7 (п. 2), 26/5 (п. 2) КоАП РФ).

Статья 1.5 «Презумпция невиновности»

Лицо подлежит АО только за те АП, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется дело об АП, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в соответствии с КоАП РФ и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица.

При этом лицо не обязано доказывать свою невиновность, а неустранимые сомнения в его виновности толкуются в пользу этого лица.

Статья 2.1 «Административные правонарушения»

АП признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое установлена АО.

При этом юридическое лицо признается виновным, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта РФ предусмотрена АО, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Следует также помнить, что назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от АО за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к АО физического лица не освобождает от АО за данное правонарушение юридическое лицо. Физическим лицом, соответственно, может быть как гражданин (например, работник первого стола), так и должностное лицо (руководитель аптечной организации).

Статья 3.2 «Виды административных наказаний»

Могут устанавливаться и применяться следующие административные наказания:

– Предупреждение* (ст. 3.4 КоАП РФ)

– Административный штраф* (ст. 3.5 КоАП РФ)

– Возмездное изъятие орудия совершения или предмета АП* (ст. 3.6 КоАП РФ)

– Конфискация орудия совершения или предмета АП* (ст. 3.7 КоАП РФ)

– Лишение специального права, предоставленного физическому лицу (ст. 3.8 КоАП РФ)

– Административный арест (ст. 3.9 КоАП РФ)

– Административное выдворение за пределы РФ иностранного гражданина или лица без гражданства (ст. 3.10 КоАП РФ)

– Дисквалификация (ст. 3.11 КоАП РФ)

– Административное приостановление деятельности* (ст. 3.12 КоАП РФ)

_____________

* Административные наказания могут применяться в отношении юридического лица

Статья 28.2 КоАП РФ «Протокол об  административном нарушении»

О совершении АП составляется протокол (за исключением некоторых случаев, указанных в п.1).

В протоколе указываются: дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об АП, ФИО, адреса места жительства свидетелей и потерпевших (если имеются свидетели и потерпевшие), место, время совершения и событие АП, статья КоАП РФ или закона субъекта РФ, предусматривающая АО за данное АП, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

При составлении протокола об АП физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело АП:

– разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в протоколе (разъяснения даются  также иным участникам производства по делу);

– должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об АП; при этом указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу;

В случае неявки лиц, в отношении которых ведется производство по делу АП, если они извещены в установленном порядке, протокол об АП составляется в их отсутствие. Копия протокола об АП направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение 3-х дней со дня составления указанного протокола.

Протокол об АП подписывается:

– должностным лицом, его составившим;

– физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об АП.

В случае отказа указанных лиц от подписания протокола, а также в случае неявки, в нем делается соответствующая запись.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об АП, а также потерпевшему, вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

Статья 28.5 КоАП РФ «Сроки составления протокола об административном правонарушении»

Протокол об АП составляется немедленно после выявления совершения АП.

Если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об АП, протокол составляется в течение двух суток с момента выявления АП.

В случае проведения административного расследования (АР) протокол об АП составляется по окончании расследования в сроки, предусмотренные статьей 28.7 Административное расследование КоАП РФ.

Cтатья 28.7 «Административное расследование»

Пункт 5 данной статьи устанавливает, что срок проведения АР не может превышать один месяц с момента возбуждения дела об АП. В исключительных случаях указанный срок по письменному ходатайству должностного лица, в производстве которого находится дело об АП, может быть продлен на срок не более одного месяца решением руководителя органа, в производстве которого находится дело об АП, или его заместителя (в строго определенных случаях – до шести месяцев). (В ред. Федерального закона от 29.06.09 № 133-ФЗ).

Статья 4.5 КоАП РФ «Давность привлечение к административной ответственности»

– Постановление по делу об АП не может быть вынесено по истечении 2 месяцев со дня совершения АП, а за нарушение законодательства РФ в перечисленных в части 1 случаях (рекомендуется ознакомиться подробнее – более 40 случаев) – по истечении одного года со дня совершения АП. К таким случаям, в частности, относятся: нарушение законодательства о налогах и сборах, о защите прав потребителей, о государственном регулировании цен (тарифов), о естественных монополиях, о рекламе, об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, о несостоятельности (банкротстве), о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, о противодействии коррупции, об организации деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на розничных рынках и т.д.

– При длящемся АП сроки начинают исчисляться со дня обнаружения АП*.

– За АП, влекущие применение административного наказания в виде дисквалификации, лицо может быть привлечено к АО не позднее 1 года со дня совершения АП, а при длящемся АП – одного года со дня его обнаружения.

– В случае отказа в возбуждении уголовного дела или прекращения уголовного дела, но при наличии в действиях лица признаков АП сроки начинают исчислять со дня принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела или о его прекращении.

В случае удовлетворения ходатайства лица, в отношении которого ведется производство по делу об АП, о рассмотрении дела по месту жительства данного лица срок давности привлечения к АО приостанавливается с момента удовлетворения данного ходатайства до момента поступления материалов дела судье, в, орган, должностному лицу, уполномоченным рассматривать дело, по месту жительства лица, в отношении которого ведется производство по делу АП.

_________________

* Пример:

Может ли считаться длящимся правонарушение, если в ходе проверки доказано, что кассир не оприходовал выручку несколько раз в разные дни?

Длящимся данное правонарушение являться не будет, исходя из сути подзаконного нормативного акта, утвержденного Решением Совета Директоров ЦБ России от 22.09.93 № 40 «Порядок ведения кассовых операций в РФ». Согласно пункту 24, ежедневно в конце рабочего дня кассир подсчитывает итоги операций за день, выводит остаток денег в кассе на следующее число и т.д. Таким образом, ключевым словом является «ежедневно» и, соответственно, момент начала и окончания правонарушения – это конкретный день неоприходывания выручки в кассу. Следовательно, в данном случае речь может идти об отдельных нарушениях.

Статья 24.5 КоАП РФ

«Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении»

Статья приводит 8 оснований, при наличии каждого из которых производство по делу об АП не может быть начато или подлежит прекращению, в том числе при истечении сроков давности привлечения к АО.

Продолжение в МА 12/09